无效建设工程施工合同的主要形式
作者:潘良峰    发布于:2017-03-13 13:46:29    文字:【】【】【

随着中国城市化进程的推进,房地产以及城市基础设施建设等项目逐年增加,与之相应的建设工程施工合同纠纷等诉讼案件也迅猛增长。由于建设工程施工合同纠纷案件往往表现出专业性强、法律关系复杂、影响范围广泛之特点,本文从基础着手,阐述导致建设工程施工合同无效的主要形式。

建设工程施工合同是指承包人接受发包人的委托,完成建设工程施工任务,发包人支付相应价款的合同。按照《合同法》270条规定,建设工程施工合同应当采用书面形式。书面形式是指合同书、信件、数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等以有型的表现所载内容的形式。

在诉讼司法实践中,合同是否有效是法院主动审查的范围,因此发包方和承包方签署的合同有效与否极大的影响双方的利益,那么建设工程施工合同无效主要表现为:

                                                                                 

一、违反《合同法》而无效

《合同法》第52条规定,无效的合同包括: (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益; (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。这是合同无效的一般性规定,建设工程施工合同是否无效同样适用上述标准。在实践中,建设工程施工合同无效的原因,主要集中在第五项,因违反、法律、行政法规的强制性规定而无效。

二、违反司法解释而无效

对于建设工程施工合同而言,最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定,具有下列情形之一的应该根据《合同法》第52条第五项的规定,认定无效:“一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”;第4条规定:“承包人违法转包、违法分包或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合体的行为无效。”


三、无效建设工程施工合同的表现形式

 从上述法律及司法解释中可知,无效的建设工程施工施工合同主要体现为以下几个方面:

1、没有资质或者借用资质,导致合同无效

一项建设工程往往涉及到多数人的财产和生命,建设行政机关一般对施工单位的履约能力、施工质量通过资质来进行监管。《建筑法》第13条规定:“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位,按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件,划分为不同的资质等级,经资质审查合格,取得相应等级的资质证书后,方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”对于特定的建设工程来说,只有具备相应资质的法人单位才可以与发包人签订施工合同,禁止没有资质或者低于最低级别资质订立施工合同。

为了承接工程,获取不当利益,许多没有施工资质的自然人或者法人单位往往采取借用他人资质或者挂靠的形式,以规避法律对于资质的要求。

2、应招标而未招标或中标无效以及违法招标

《建设工程施工合同纠纷司法解释》中规定,必须招标的建设工程未进行招标的行为无效。依照《招标投标法》第3条规定建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;(二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准在《工程建设项目招标范围和规模标准》中有详细规定。因此应招标而未招标的施工合同无效主要表现为发包单位直接将工程发包给承包单位。

《招标投标法》第50条、52条、53条、54条、55条、57条等规定了中标无效的6种情形,这主要是指在招投标过程中招投标人互相串通,弄虚作假等行为,从而认定该等行为不被法律认可,导致签订的建设工程施工合同也相应无效。招标投标方式是订立建设工程施工合同的一种重要的方式,违法招标、投标导致建设工程施工合同无效又具体表现为:应当招标而未招标;招标人泄露标底的;投标人串通作弊,哄抬价格致使无法定标,恶意串通,内定投标人的;以及低于成本价竞标的,以上情况都会导致签订的建设工程施工合同无效。

3、违法分包、转包的合同无效

《建筑法》24条规定,禁止将建筑工程肢解发包。《合同法》第272条也有禁止分包、转包的规定。违反上述规定签订的建设工程施工合同无效。建筑市场层层分包、转包的现象是非常常见的,分包是指将工程分解为各项小工程,分包给其他有资质或者无资质的施工人;建设工程可以分包,但不得违反法律规定和合同双方的约定。在《建设工程质量管理条例》78条中规定的违法分包行为是指:(一)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;(二)建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;(三)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;(四)分包单位将其承包的建设工程再分包的。

转包是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。在实践中转包表现为转包人在承接工程后,并不成立项目部,也不派驻管理人员和技术人员进行现场管理和技术指导,仅收取一定的名义上的项目管理费。

     


     综上所述,在建筑市场无论是作为建设方还是承包商在签订建设工程施工合同时,都应该加强对是施工合同的管理和审查,确保合同有效。无效的合同会给履约中的当事人造成严重的,甚至灾难性的后果,即便双方恪守诚实信用,按约履行,也会带来诸多不必要的麻烦。因此对建设工程施工合同的签约一定要做到严格把关,细致审查。

脚注信息
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